简要案情?

１９９３年１１月，某银行与Ａ公司签订借款合同，约定某银行向Ａ公司发放贷款３０００万元，最后还款日为１９９６年１１月；Ｂ公司于同日出具担保书，为该笔贷款提供不可撤销的连带保证责任，担保书自借款合同生效之日起生效，至还清贷款本息后终止。某银行随后向Ａ公司发放了贷款，但至合同约定的最后还款日，Ａ公司并未履行还款义务。某银行分别于１９９８年１０月、２０００年９月和２００２年３月向Ａ公司发出催收贷款公告书，Ａ公司出具债务确认书，承认欠款事实；Ｂ公司分别于１９９６年１２月、１９９８年１０月和１９９９年１０月收到某银行的催收贷款公告书……，但Ｂ公司未承担担保责任。２００３年１月９日，某银行向法院提起诉讼，需要Ａ公司履行还款义务，Ｂ公司承担连带责任。

?争议焦点?

诉讼各方对Ａ公司应履行还款义务均无争议，庭审中的争议焦点是：某银行是不是有权需要Ｂ公司承担担保责任。某银行觉得，最高人民法院２００２年８月１日颁布的１４４号文《关于处置担保法生效前发生保证行为的保证期间问题的公告》（以下简称１４４号文）第１条规定：“对于当事人在担保法生效前签订的保证合同中没约定保证期间或者约定不清楚的，假如债权人已经在法定诉讼时效期间内向主债务人倡导权利，使主债务人没超越诉讼时效期间，但未向保证人倡导权利的，债权人可以自本公告发布之日起６个月（自２００２年８月１日至２００３年１月３１日）内，向保证人倡导权利。”据此，某银行有权需要Ｂ公司承担担保责任。Ｂ公司则觉得，１４４号文的适用条件，系债权人没向保证人倡导权利，但本案中某银行已向Ｂ公司倡导了权利，因此１４４号文对本案不适用。某银行在保证期间内向Ｂ公司倡导权利后，保证期间即告结束，开始计算诉讼时效。本案中从某银行向Ｂ公司倡导权利的最后时间到某银行向法院起诉，已超越２年诉讼时效期间，因此某银行对Ｂ企业的诉讼请求依法应予驳回。

?简析?

1、本案的法律适用

要正确处置本案，第一要解决法律适用问题。最高人民法院担保法讲解第１３２条第１款规定：“担保法实行以前发生的担保行为，适用担保行为发生时的法律法规和有关司法讲解。”依据最高人民法院李国光同志在１９９８年最高人民法院经济审判工作座谈会上的讲话，所谓担保行为发生时，应该指担保义务设定时，也即担保合同成立时。本案Ｂ公司出具保证书的时间系１９９３年，因此本案不可以适用担保法及其司法讲解，而应适用民法通则及当时的司法讲解。但民法通则仅在第八十九条第一款中对保证问题做了原则规定，因此应参照最高人民法院有关的司法讲解。对最高法院此前颁布的司法讲解的适用问题，最高人民法院１９９４年４月１５日颁发的８号文《关于审理经济合同纠纷案件有关保证的若干问题的规定》（以下简称８号文）第３１条规定：“本院以前关于保证问题的司法讲解与本规定不同的，以本规定为准。”因此，本案可适用８号文。Ｂ公司觉得某银行向其倡导权利后，保证期间即告结束，开始计算诉讼时效的看法，系以担保法及其司法讲解为依据，因而是不对的。

2、不同司法讲解对保证期间约定不明的不同处置

保证期限至贷款本息全部清偿后终止的约定，是对保证期间约定不明。８号文第１１条规定：“保证合同中没约定保证责任期限或者约定不清楚的，保证人应当在被保证人承担责任的期限内承担保证责任。”据此，不管债权人是不是向保证人倡导过权利，只须主债务诉讼时效没有完成，保证人的保证责任就不可以免除；即便债权人已经倡导过权利，但保证期间仍然存在，债权人可以向保证人第三倡导。有专家觉得，如担保法实行前的保证行为未约定保证期间或约定不明的，只须债务人的诉讼时效期间没有完成，保证人就永远不因期间而免除保证责任。